Современный агропром – это не семена и удобрения, а технологии и данные

7 июня 2018 г. немецкий фармацевтический и химический концерн Bayer сообщил о закрытии сделки по приобретению американской агрохимической корпорации Monsanto за $63,5 млрд. Это крупнейшее в истории отрасли слияние требовало согласования с регуляторами более, чем 30 юрисдикций, включая Россию.

Юристы АЛРУД представляли интересы Bayer в Федеральной антимонопольной службе России (ФАС России) при рассмотрении и согласовании сделки, а также в переговорах при согласовании обязательств, которые стороны взяли на себя для закрытия сделки в России.

«ФАС России с самого начала дала понять, что слияние Bayer и Monsanto – это не столько про семена и удобрения, сколько про патенты, технологии и огромный объем данных, которыми располагают участники сделки. Учитывая влияние сетевых эффектов и объединение цифровых технологий и баз данных участников сделки, регулятор решил применить совершенно новый подход к ее рассмотрению, а также к анализу рынков и деятельности сторон. Этот инновационный подход имеет прецедентный характер и был положен в основу «Пятого антимонопольного пакета», вносящего радикальные изменения в Закон о защите конкуренции», отмечает Старший партнер АЛРУД Василий Рудомино.

В результате длительных переговоров по поиску компромисса ФАС России все же разрешила Bayer приобрести акции Monsanto при условии предоставления недискриминационного доступа к цифровым технологиям, а также передачи некоторых технологий в области селекции семян, согласованных сторонами сделки.

Контроль за выполнением предписания ФАС России по передаче технологий был поручен независимому доверенному лицу - Центру технологического трансфера при НИУ ВШЭ. Данный метод контроля за исполнением решений широко используется в Европе (институт trustees), однако в российской практике это первый подобный случай применения института.

$63,5
млрд сумма сделки

Благодаря совместным усилиями АЛРУД, Bayer, Monsanto и ФАС России и представителям НИУ ВШЭ, сторонам удалось определить объем технологий для передачи и финансирования, разработать структуру Центра технологического трансфера и комплексный механизм осуществления передачи технологий при максимальном соблюдении прав и законных интересов сторон сделки, а также систематизировать критерии отбора получателей технологий Bayer и Monsanto.

В работе над проектом были задействованы юристы из различных практик АЛРУД таких, как: практика Антимонопольного регулирования, Корпоративного права, Интеллектуальной собственности и Коммерческого права. Юристы АЛРУД помогали Bayer выработать стратегию грамотного ведения переговоров с ФАС России и иными государственными органами, представляли интересы компании в Арбитражном суде Москвы при обжаловании действий ФАС России, а также подготовили внутреннюю документацию для обеспечения функционирования Центра технологического трансфера и передачи технологий на практике.

Прецедентная сделка для отрасли

В результате рассмотрения слияния Bayer / Monsanto, а также еще нескольких крупных трансграничных сделок экономической концентрации ФАС России пришлось признать, что действующее антимонопольного законодательство не соответствует реалиям современности. В результате регулятор начал работу над «Пятым антимонопольным пакетом», направленным на совершенствование процедуры рассмотрения глобальных сделок, проведения анализа рынков при учете влияния цифровых платформ и сетевых эффектов от сделки и легального закрепления возможности привлекать независимых доверенных лиц для контроля за исполнением предписаний ФАС России.

Кроме того, при анализе слияния Bayer / Monsanto ФАС России столкнулась с необходимостью провести более комплексный анализ сделки и ее последствий не только в России, но и в иных юрисдикциях. Для этого она решила прибегнуть к механизму отказа от конфиденциальности (waiver) сторонами сделки, что дало возможность обеспечить обмен информацией по сделке с регуляторами стран BRICS и Евросоюза. Наработки в области применения данного механизма по слиянию Bayer / Monsanto были положены в основу Рекомендаций по применению механизма отказа от конфиденциальности при рассмотрении глобальных сделок экономической концентрации, принятому на Президиуме ФАС России.